Федеральным законом от 26.03.2022 № 70-ФЗ, вступившим в силу 6 апреля 2022 года, были внесены изменения в КоАП Российской Федерации, которые смягчили ответственность для организаций и их работников, совершивших несколько правонарушений.

Статья 4.4 КоАП РФ дополнена частями 4 и 5, в соответствии с которыми юридическое лицо не подлежит административной ответственности за совершение правонарушения, за которое организация уже привлечена к административной ответственности. Часть 5 установила следующее: если при проведении одного контрольного (надзорного) мероприятия выявлены два и более административных правонарушения, ответственность за которые предусмотрена одной и той же статьей КоАП РФ, лицу назначается наказание как за совершение одного правонарушения.

Данное положение распространяется на всех субъектов предпринимательской деятельности – но на практике к участникам ВЭД это имеет мало отношения.  

В основном, по результатам таможенных проверок таможенные органы устанавливают факты недостоверного декларирования товаров по нескольким декларациям, в результате чего таможня возбуждает дела об АП, ответственность за которые предусмотрена частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ, и привлекают лиц к административной ответственности с назначением штрафов по каждой декларации.

Казалось бы, есть вышеуказанная норма, по которой наказание должно быть назначаться как за одно правонарушение, однако таможенные органы продолжают назначать наказание в виде штрафа за каждый факт недостоверного декларирования товаров по декларации.

Такое стало возможным благодаря методическим рекомендациям ФТС России от 11.04.2022 № 01-11/19860, в которых сказано, что положения части 5 статьи 4.4 КоАП РФ применяются только по тем статьям, где штраф назначается в фиксированном размере, например от 50 000 руб. до 300 000 рублей, в то время как санкция ч. 2 ст.16.2 КоАП РФ предусматривает ответственность штраф в  размере от одной второй до двукратной суммы подлежащих уплате таможенных пошлин, налогов.

Олег Белоуско, управляющий партнер юридической компании «Парадигма права», считает: «Вместе с тем, помимо того, что у ФТС России нет полномочий трактовать и давать разъяснения положениям КоАП РФ, данные рекомендации неправомерны, поскольку часть 5 статьи 4.4 КоАП РФ не содержит таких ограничений».

По мнению Оксаны Курочкиной, учредительница АК «ПРАВО для БИЗНЕСА», письмо ФТС России не имеет под собой никакого правового статуса для участников ВЭД. Оно носит только рекомендательный характер для сотрудников таможенного органа. Для участников ВЭД, подобные разъяснения ФТС России представляют собой вольную трактовку закона в удобную для органа сторону.

С коллегами согласна и Марианна Чугаева из юридического бюро «Чугаева и Партнеры»: «Рекомендации ФТС не являются нормативным актом. Закон должен трактоваться прямо, а там нет никаких ограничений, связанных с фиксированными платежами. ФТС РФ следовало вносить правки на стадии разработки закона».

По мнению представителей бизнеса, суть данной нормы заключается в одной проверке, а не как исчисляются штрафные санкции по таможенным составам.

Как считают эксперты, система взаимодействия с таможней носит «палочный» характер и ФТС России вынуждена показывать удобную для органа статистику.

Судебная практика также неоднозначна в этом вопросе, рассказывает Оксана Курочкина. По словам учредительницы АК «ПРАВО для БИЗНЕСА», позиция ФТС России строится на том, что споры, связанные с правонарушениями в сфере таможенного дела, являются очень серьезными и несут угрозу экономической безопасности государства. Однако, если пристально посмотреть, то в основе споров — оценочные вопросы, такие как включение лицензионных платежей, начисление транспортных расходов и т.д., что очевидно не несет никакой угрозы ни государственной безопасности, ни жизни и здоровью ее гражданам.

Однако, по словам эксперта, таможня приняла во внимание изменения, коснувшиеся уплаты штрафа в размере виде 50% в течение 20 суток после вынесения постановления. У клиента Оксаны Курочкиной был случай, когда таможня выставила по статье 16.3 необоснованный штраф, с которым клиент не был согласен, но решил его оплатить в размере 50%, чем нести издержки по судебному разбирательству. Кроме того, как подчеркивает Оксана Курочкина, таможня категорически не готова применять такую меру наказания как предупреждение, добиться которого можно только в судебном порядке.

Когда дело касается заведения одного АП вместо массива, ФТС продолжает возбуждать множественные дела, игнорируя Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, подчеркивает Оксана Курочкина. Бизнес вынужден нести серьезные издержки в условиях неустойчивого экономического состояния страны.

«На данный момент у меня в производстве три подобных дела на стадии ведомственного обжалования. Более того ФТС России приостановила рассмотрения этих жалоб до вынесения решения арбитражным судом», — рассказывает Оксана Курочкина.

В качестве примера, который приводит Олег Белоуско, по делу № А56-84598/2022 арбитражный суд поддержал позицию таможни и указал следующее: «Довод Общества о необходимости применения части 5 статьи 4.4 КоАП РФ, поскольку в рамках одной проверки выявлены нарушения Обществом таможенного законодательства, по каждому из которых составлены отдельные протоколы, вынесены отдельные постановления о привлечении к административной ответственности, отклоняется. Санкция части 2 статьи 16.2 КоАП РФ предусматривает штраф, исчисляемый в зависимости от суммы выявленного правонарушения. Поскольку размер штрафа подлежал исчислению от общей суммы нарушений по алгоритму, предусмотренному в части 2 статьи 16.2 КоАП РФ, то улучшение положения лица, привлекаемого к административной ответственности, не происходит».

Но есть для участников ВЭД и положительное решение арбитражного суда по делу № А56-84473/2022, в раках которого арбитражный суд применил ч. 5 ст. 4.4 КоАП РФ и признал постановление таможни о назначении административного наказания не подлежащим исполнению.

Склад хранения административных дел

Дальше в своих действиях пошла Санкт-Петербургская таможня, выставившая складу временного хранения ООО «Концепт» 140 (!) административных дел по статье 16.15 КоАП РФ в начале 2022 года. В ноябре ООО «Концепт» получили уведомления о составлении еще 100 протоколов. Общая сумма назначенных взысканий составляет на данный момент 700 тыс. руб. и по не вынесенным постановлениям штраф может составить от 500 тыс. руб. до 3 млн. руб.

ООО «Концепт» — это микропредприятие, на котором работает 14 сотрудников, ведет свою деятельность при Новгородском таможенном посту. По словам Важнова Олега, одного из учредителей компании, экономическое состояние компании и так подорвано из-за резкого снижения грузопотока после начала СВО. По внутренним данным компании, количество проходящих через склад грузов сократилось до пяти раз.

С декабря 2021 года по март 2022 года Новгородский пост Санкт-Петербургской таможни осуществлял плановую проверку в отношении правильности заполнения отчетов СВХ по формам ДО-1 и ДО-2 за 2020-2021 года. Таможенный орган подтвердил факт проведения проверки, а в представленном плане работы таможенного поста на 2022 орган была запланирована проверка в количестве «1» единицы.

Статья 16.15 КоАП РФ устанавливает ответственность за непредставление или нарушение срока представления в таможенный орган отчетностей по ДО-1 и ДО-2, а также представление отчетности, содержащей недостоверные сведения. В итоге 240 дел возбудила Санкт-Петербургская таможня, заявляя, что в ежедневных отчетах СВХ было указано неверное время фактической выдачи товаров. По словам Важнова, указанное время от нужного могло отличаться буквально на 15 минут (постановления, подтверждающие разницу во времени есть в распоряжении редакции), а способом фиксации времени являлись личные наручные часы сотрудника Росгвардии, а не какое-то зарегистрированное средство измерения. Подобная формализация таможенных органов и административное давление способно привести малое предприятие к банкротству, о чем заявляют представители компании.

Если выше юристы говорили о том, что таможня отрицает изменения КоАП, касающиеся штрафов, размер которых кратен какой-либо величине, то в случае с ООО «Концепт» Санкт-Петербургская таможня решила противоречить своим же разъяснениям из Письма ФТС России от 11 апреля 2022 г. N 01-11/19860, так как статья, по которой возбуждены 240 дел, предусматривает штраф в фиксированном размере.

Из письма ФТС: «По мнению ФТС России, данная норма применяется только в случаях, если санкцией соответствующей статьи предусмотрен штраф в фиксированном размере (например, по части 3 статьи 16.1, части 3 статьи 16.2, статьям 16.3, 16.5, 16.15 КоАП РФ и прочее), поскольку по каждому АП такой штраф является одинаковым как по виду, так и по его размеру».

Но в случае с ООО «Концепт» норма не применяется). На обращение (есть в распоряжении редакции), направленное представителями склада временного хранения таможенный орган отказал и продолжил исполнение всех административных дел. При этом Экспертно-консультативный совет по реализации таможенной политики при ФТС России в августе 2022 в аналогичной ситуации принял обратное решение, посчитав  допустимым назначение штрафа как за одно правонарушение при вынесении множественных административных правонарушений по ст. 16.15 КоАП РФ в отношении ПАО «Северсталь».

Будучи включенными в реестр микропредприятий ООО «Концепт» могло рассчитывать на замену впервые обнаруженного нарушения, не несущего ущерба жизни, здоровью людей и вреда окружающей среде или имущественного ущерба, на предупреждение, но и здесь правосудие разбивается о стойкое намерение таможенного органа пополнить бюджет.

«При этом прокурорская проверка установила, что выявленные в ходе проверки нарушения требований действующего законодательства свидетельствуют о ненадлежащем исполнении должностными лицами Новгородского таможенного поста своих служебных обязанностей, а также об отсутствии должного ведомственного контроля, поскольку правонарушения фактически копились два года. Кроме того, ежеквартальный фактический контроль СВХ подтверждал актами отсутствие нарушений Приказа ФТС № 444 от 18.03.2019 в части проверки системы учета товаров и отчетности», — пояснил Важнов Олег.

Недавно Верховный суд опубликовал определение от 15 ноября № 303-ЭС22-13406 по подобному делу между ООО «Владивостокским морским терминалом» и Владивостокской таможней, в котором говорится, что таможенный орган правомерно вынес одно постановление о привлечении общества к административной ответственности за совершение 340 правонарушений, с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 6000 рублей за каждое правонарушение. Как считают эксперты, Верховный Суд продолжает поддерживать ранее сформировавшуюся позицию о том, что ошибка в каждом из таможенных отчетов ДО-1 – самостоятельное правонарушение, за каждое из которых отдельно назначается штраф (определения ВС от 26 декабря 2018 г. № 303-АД18-21902 и от 6 марта 2020 г. № 303-ЭС20-2202). Однако, если для ООО «Владивостокского морского терминала» дело закончилось финансовыми потерями, так как компания уже успела оплатить назначенные штрафы и не смогла воспользоваться применением ч. 5 ст. 4.4. КоАП, то, хочется верить, что ООО «Концепт» все еще имеет шансы на правомерную трактовку недавно принятой статьи.